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老婆撕老公的故事，及背后的法律問(wèn)題

作者：吳鉤

來(lái)源：作者授權(quán) 儒家網(wǎng) 發(fā)布

??????????原載于 “我們都愛(ài)宋朝”微信公眾號(hào)

時(shí)間：孔子二五七零年歲次己亥九月廿六日甲午

??????????耶穌2019年10月24日

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許多人都知道，宋代著名女詞人李清照曾經(jīng)離過(guò)婚，她與第一任丈夫趙明誠(chéng)情投意合、志同道合，可惜造化弄人，靖康事變后，趙李二人輾轉(zhuǎn)南下，過(guò)著顛沛流離的生活，建炎三年（1129），趙明誠(chéng)病逝于建康，李清照孤苦無(wú)依，只好于紹興二年（1132）再嫁張汝舟。誰(shuí)知張汝舟娶李清照，只是覬覦她隨身攜帶的珍貴收藏品，當(dāng)婚后發(fā)現(xiàn)妻子并無(wú)多少財(cái)產(chǎn)時(shí)，竟然對(duì)李清照大打出手。

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看透了第二任丈夫真面目的李清照，決定擺脫這段失敗的婚姻，離開(kāi)張汝舟，保全第一任丈夫趙明誠(chéng)留給她的遺產(chǎn)。

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為了跟張汝舟離婚，李清照用了一個(gè)很絕的絕招：向官府揭發(fā)張當(dāng)舟掩蓋多年的犯罪事實(shí)：張汝舟偽造履歷、騙取功名。這到底是怎么回事？原來(lái)，宋朝的科舉考試有一項(xiàng)政策：屢考不中的舉子，如果應(yīng)考的次數(shù)達(dá)到若干次，可以得到朝廷的照顧，賜予進(jìn)士出身。張汝舟考不中進(jìn)士，又想撈到一官半職，只好在履歷上造假，謊報(bào)應(yīng)試次數(shù)，騙得進(jìn)士功名。這個(gè)秘密外人不知情，但李清照這個(gè)枕邊人是知道的。

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結(jié)果，張汝舟被開(kāi)除公職，押送到柳州服役。李清照也如愿以?xún)敻鷱埲曛垭x了婚。

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原來(lái)，宋朝有一條法律：“在法：已成婚而移鄉(xiāng)編管，其妻愿離者聽(tīng)?！闭煞蚍缸铮慌小耙凄l(xiāng)編管”之刑（即強(qiáng)制移送他鄉(xiāng)服役），妻子若提出離婚，將得到法律的支持。

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說(shuō)到這里，我馬上就想到一個(gè)例子：《水滸傳》里，林沖受高太尉陷害，被刺配滄州服刑，臨行之前，林沖給娘子留了一封休書(shū)：“東京八十萬(wàn)禁軍教頭林沖，為因身犯重罪，斷配滄州，去后存亡不保。有妻張氏年少，情愿立此休書(shū)，任從改嫁，永無(wú)爭(zhēng)執(zhí)。委是自行情愿，即非相逼?？趾鬅o(wú)憑，立此文約為照。年月日”

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林沖之所以要寫(xiě)休書(shū)，應(yīng)該是不希望看到妻子受了自己的拖累，耽誤了青春。這也是林沖講情義的體現(xiàn)。有人從傳統(tǒng)律法的角度對(duì)林沖休妻的法律效力提出質(zhì)疑，因?yàn)椤短坡墒枳h》與《宋刑統(tǒng)》均規(guī)定，“諸犯流應(yīng)配者，……妻妾從之”，“妻妾見(jiàn)已成者，并合從夫。依令：犯流斷定，不得棄放妻妾”?！洞竺髀衫芬嘤蓄?lèi)似的規(guī)定，“凡犯流者，妻妾從之?！备鶕?jù)這樣的立法，林沖是不可以休妻的，林沖的妻子有義務(wù)跟隨丈夫到滄州服役。

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這么分析的朋友可能不太了解宋代的法律特點(diǎn)：《宋刑統(tǒng)》不少條款在宋朝其實(shí)是存而不論的，宋政府已經(jīng)通過(guò)編敕的方式擴(kuò)展了妻子主動(dòng)離婚的權(quán)利。按“已成婚而移鄉(xiāng)編管，其妻愿離者聽(tīng)”的宋朝新立法，即使林沖不愿意寫(xiě)休書(shū)，林娘子也是可以主動(dòng)要求離婚的。李清照與張汝舟鬧離婚的策略，很可能也是利用了丈夫編管、“妻愿離者聽(tīng)”的法律——不愧是一位聰明的女子。

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不過(guò)，李清照雖然達(dá)到了離婚的目的，卻因此“居囹圄者九日”，坐了九日牢房。有一些網(wǎng)文甚至演繹說(shuō)：李清照的例子說(shuō)明，宋代女性起訴離婚，將會(huì)受到監(jiān)禁——這當(dāng)然是誤解。

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那么，李清照坐牢的原因是什么呢？研究者認(rèn)為，是因?yàn)榉捎幸?guī)定。制訂于北宋初的《宋刑統(tǒng)》明文規(guī)定，妻告夫罪，“雖得實(shí)，徒兩年”。李清照揭發(fā)丈夫，依律當(dāng)判徒刑兩年。

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為什么《宋刑統(tǒng)》中會(huì)有這么一條以今人眼光看來(lái)很奇葩的條款？立法者的初衷，應(yīng)該是為了強(qiáng)調(diào)一項(xiàng)禮法原則：親親得相首匿。親人犯了罪，禮法允許你替其隱匿罪行。

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如果完全按照《宋刑統(tǒng)》，李清照舉報(bào)丈夫張汝舟弄虛作假，作為妻子的李清照將被“徒二年”，而犯下罪行的張汝舟將獲得原諒。我們一定會(huì)覺(jué)得這樣的判決非?；闹?。

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其實(shí)宋朝人也覺(jué)得荒謬。宋仁宗時(shí)，開(kāi)封府發(fā)生過(guò)一個(gè)案子：“有民馮懷信，嘗放火，其妻力勸止之。他日，又令盜摘鄰家果，不從，而脅以刃，妻懼，告夫”。開(kāi)封府法官作出判決：“準(zhǔn)律，告夫死罪當(dāng)流，而懷信乃同日全免”。這樣的判決完全以法律為準(zhǔn)繩，但又嚴(yán)重違背了情理。所以案子上報(bào)御前時(shí)，仁宗皇帝對(duì)法官的司法教條主義非常不滿：“此豈人情耶？”遂下詔：“懷信杖脊刺配廣南牢城，其妻特釋之”。

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我們?nèi)z索南宋《名公書(shū)判清明集》收錄的妻子檢控丈夫的訴訟案，便會(huì)發(fā)現(xiàn)，在宋朝的實(shí)際司法過(guò)程中，“雖得實(shí)，徒二年”的立法基本都未被執(zhí)行過(guò)。李清照訴張汝舟一案也可以證明這一點(diǎn)。按《宋刑統(tǒng)》，妻子揭發(fā)丈夫之罪，視為丈夫自首，減免其罪責(zé)，但張汝舟最后還是受到開(kāi)除公職、發(fā)配遠(yuǎn)方的處罰。顯然法官并沒(méi)有嚴(yán)格按《宋刑統(tǒng)》來(lái)裁決。

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李清照亦未被“徒二年”——你也許會(huì)說(shuō)，那是因?yàn)轸氤缍Y等人施以援手了。但我們可以提出新的解釋?zhuān)簩?shí)際上法官?gòu)奈磁刑幚钋逭胀蕉曛?，因?yàn)樵陬?lèi)似的訴訟案中，檢控丈夫的妻子都獲得了豁免。

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李清照自述的“居囹圄者九日”，并非徒二年的刑期，而是訴訟期間的羈押程序，因?yàn)榘此纬摹罢壅确ā?，所有的徒刑都?huì)折成杖刑來(lái)執(zhí)行，而不是真的監(jiān)禁多少年。如果法院真的判李清照“徒二年”，只會(huì)將她決脊杖十五，然后釋放，而不是關(guān)在監(jiān)獄中服刑。因此，所謂“居囹圄者九日”必是訴訟羈押期無(wú)疑。當(dāng)然，李清照也沒(méi)有被決脊杖十五。

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最后，如果讓我來(lái)評(píng)價(jià)李清照訴張汝舟一案，我會(huì)說(shuō)：張汝舟確實(shí)是一個(gè)渣男，離婚是正當(dāng)?shù)?；但妻子告官揭發(fā)丈夫陰私，絕不值得稱(chēng)道與鼓勵(lì)——這也是古人為什么要將“親親相隱”入法的初衷。

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責(zé)任編輯：近復(fù)

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