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當(dāng)今中國(guó)法律體系應(yīng)該以家為基礎(chǔ)

——在儒家與當(dāng)代中國(guó)思想之創(chuàng)生暨“儒生文叢”第二輯出版座談會(huì)上的發(fā)言

張龑

（中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院副教授）

 編者按：西歷2013年11月24日下午，儒家與當(dāng)代中國(guó)思想之創(chuàng)生暨“儒生文叢”第二輯出版座談會(huì)在北京舉行。會(huì)議由弘道書(shū)院主辦，弘道書(shū)院學(xué)術(shù)部主任、中國(guó)人民大學(xué)政治學(xué)系任鋒副教授召集并主持。本次會(huì)議采取了對(duì)話(huà)方式，一方是許章潤(rùn)、高全喜、任劍濤、胡水君、程農(nóng)、張旭、張龑等來(lái)自政治學(xué)、法學(xué)和哲學(xué)等學(xué)科的學(xué)者，一方是陳明、姚中秋、梁濤、唐文明、慕朵生、任鋒等北京儒家學(xué)者以及張晚林、林桂榛和陳喬見(jiàn)三位“儒生文叢”第二輯的作者代表，雙方圍繞儒家與當(dāng)代中國(guó)思想之創(chuàng)生會(huì)議主題，在跨學(xué)科、論辯式的討論中展開(kāi)激烈的思想交鋒，新見(jiàn)迭出，精彩紛呈。經(jīng)與會(huì)者訂正，現(xiàn)將會(huì)議發(fā)言紀(jì)錄公開(kāi)發(fā)表，以饗讀者。

 首先非常榮幸受邀參加這樣一個(gè)從未參與過(guò)的學(xué)術(shù)圈。但是，儒家或者傳統(tǒng)文化，我想對(duì)于每一個(gè)中國(guó)讀書(shū)人來(lái)說(shuō)，都是你自身存在的合法性，是一種常識(shí)，不需要論證。我們需要問(wèn)的只有一件事情，你有沒(méi)有足夠的能力把這樣一種存在重新活出來(lái)，如果沒(méi)有能力把自己生活方式活出來(lái)，那就不如去一個(gè)空氣好、環(huán)境好的外國(guó)某個(gè)地方，安安生生、孤獨(dú)地過(guò)一生也挺好。中國(guó)現(xiàn)在進(jìn)入移民時(shí)代，移民時(shí)代已經(jīng)不把生養(yǎng)自己的這片土地當(dāng)成值得眷戀的祖國(guó)，其實(shí)這是從最近幾十年開(kāi)始的，而之前無(wú)論去哪里，中國(guó)人還都有家園故國(guó)情懷，到今天這種感覺(jué)沒(méi)有了。讓我回到法律論題上。說(shuō)起來(lái)，講傳統(tǒng)我們這一代幾乎已經(jīng)失去運(yùn)用優(yōu)美、半文言的語(yǔ)言講中國(guó)問(wèn)題的話(huà)語(yǔ)能力，所以只能用大白話(huà)講一下。

 剛才許章潤(rùn)老師講了很多有意思的話(huà)題，我嘗試在此基礎(chǔ)上做一個(gè)解讀。我們的過(guò)去，從法律人的視角來(lái)講，我們歷史很短，從1949年開(kāi)始，最多追溯到1911年。從我們的眼光來(lái)看，中國(guó)這一百多年，所謂人民出場(chǎng)，實(shí)際上換成許章潤(rùn)老師話(huà)說(shuō)就是文化人民出場(chǎng)，或者換成今天主題當(dāng)代中國(guó)思想之創(chuàng)生就是儒家出場(chǎng)，換成政治法學(xué)術(shù)語(yǔ)就是主權(quán)人民必得出場(chǎng)。那么，人民究竟是什么人民呢？人民其實(shí)是腦子里頭虛構(gòu)出的一個(gè)意向，這個(gè)意向是因?yàn)樯系塾^念整體失去合法性，我們要有一個(gè)填補(bǔ)?？墒牵萌嗣駚?lái)填補(bǔ)到最后并不知道你這個(gè)人民是什么人民，歐洲人當(dāng)他們講人民主權(quán)落實(shí)為日常生活人民的時(shí)候，他們過(guò)于簡(jiǎn)單，德國(guó)人直接落實(shí)為血緣人民、種族人民，直接從天上到地上墜落，之所以稱(chēng)為墜落，中間失去任何的文化阻攔，沒(méi)有能力從天到地提供一個(gè)中間環(huán)節(jié)。這個(gè)中間環(huán)節(jié)如果用文化一詞，我覺(jué)得還是一個(gè)比較抽象的詞，我們講文化不能說(shuō)歐洲沒(méi)有文化、不能說(shuō)羅馬是一種文化，也不能說(shuō)希臘不是一種文化。我們今天講文化、講文明，問(wèn)題是你的文化是指什么文化？你只需要直接講一個(gè)具像就好，對(duì)中國(guó)人來(lái)講就是具有多重內(nèi)涵的儒家文化，我們的儒家文明這個(gè)時(shí)候能不能在我們的政治和法律生活里出場(chǎng)？一旦在政治和法律生活中出場(chǎng)，是否意味著它進(jìn)入我們生活里邊本身就暗含了一些法則，而這些法則可能就是我們法律必須應(yīng)該加以規(guī)定的行為規(guī)范。

 如果我們從這個(gè)角度去想的話(huà)，讓我們觀察日常生活，不管中國(guó)這三十年法律進(jìn)步多快，它最典型的特征我們稱(chēng)之為法律移植，特別是從1994年到2011年，史稱(chēng)法律大躍進(jìn)，每年出臺(tái)若干部到十幾部法律，所有的法律主要都是從西方移植而來(lái)，幾乎不考慮中國(guó)人自己的生活，那些文化的、文明的生活，或者說(shuō)傳承了幾千年中國(guó)人的生活。法律上能看到的人民就是一個(gè)空洞、抽象的人民，沒(méi)有任何的文化內(nèi)涵。當(dāng)我們看生活實(shí)踐發(fā)現(xiàn)這些法律不太起作用，我們?nèi)粘Ｉ钫故境鲎陨硖赜械姆?，無(wú)論潛規(guī)則還是日常生活中的習(xí)慣和倫理。真正的潛規(guī)則并不應(yīng)是價(jià)值上被否定的東西，只是表明，現(xiàn)有法律制度尚沒(méi)有能力挖掘出其價(jià)值上的好。

 我們?cè)倏戳⒎▽?duì)于生活秩序的影響，一方面它并沒(méi)有發(fā)揮多大作用，另一方面給日常生活帶來(lái)很大困擾，移植來(lái)的法律制度嚴(yán)重破壞既有生活的安定，引發(fā)很多沖突，這些沖突使我們感覺(jué)到立法越多越是擾民。當(dāng)我們看到立法實(shí)踐對(duì)日常生活并沒(méi)有產(chǎn)生有效的規(guī)范治理，我們就要想想，傳統(tǒng)里邊的合法性究竟在哪里？這個(gè)時(shí)候涉及到一點(diǎn)，我們有沒(méi)有能力，還是一個(gè)能力問(wèn)題，而非愿望問(wèn)題，你有沒(méi)有能力把中國(guó)傳統(tǒng)，如許章潤(rùn)老師講的家國(guó)天下，背后真正具有普遍性的東西揭示出來(lái)。我們可以這么講，如果儒家文化具有生命力，那么它就不應(yīng)該是一種單純的地方文化，而還具有一種普遍性，只不過(guò)這種普遍性在不同國(guó)家展示的面貌略有差別，一定對(duì)特定人群、不同人群之間的生活都有其作用力，只不過(guò)文化差異、各種文化面貌顯示不一樣而已。中國(guó)文化所展示的這個(gè)面貌能不能通過(guò)剔除一點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)性、屬于特殊性東西，從而可以找到具有普遍性的東西。

 我們看到家國(guó)文化里邊或者中國(guó)儒家文化能不能提煉一個(gè)字，或者基本的、用今天話(huà)說(shuō)概念性的東西。我辦過(guò)一次工作坊，請(qǐng)過(guò)張祥龍先生、旅美學(xué)者楊笑斯，最后討論結(jié)果，兩千年儒家文化一言以蔽之，就是一個(gè)“家”文化。用家這個(gè)詞可以充分揭示儒家思想及其制度最內(nèi)核的東西。我們看家國(guó)天下如何貫通起來(lái)？其實(shí)就是一個(gè)家，怎么個(gè)家？祖國(guó)之家，我們天下、我們天地都是陰陽(yáng)創(chuàng)生的天地，我們所謂的天，一種解釋就是，天是我們祖宗、祖先的名字，我們都是天子之子，天就是天子的父親，他是我們祖先，我們都是天子之子，從天子之子到家國(guó)就是祖國(guó)，一直到個(gè)人的小家庭，這樣，就發(fā)現(xiàn)了內(nèi)在很核心、講得通的一以貫之的道理。只不過(guò)孔子講的時(shí)候不是用這個(gè)詞，只是換別的詞來(lái)表達(dá)而已。

 回到今天，相比起儒家思想中的各種關(guān)鍵詞，具有直觀感更好的詞其實(shí)就是家。家表達(dá)的是中國(guó)古代社會(huì)的制度原理和基石。我們要問(wèn)，家在今天生活里邊是不是還是一個(gè)必要的概念或者還具有普遍性，基本上還是能夠發(fā)現(xiàn)它的基本價(jià)值。我還是沿著許章潤(rùn)老師的思路講，因?yàn)樵S章潤(rùn)老師總體上概括出了法學(xué)人觀察傳統(tǒng)文化、觀察儒家所思考出的一些基本要點(diǎn)。我們看西方最典型的真理觀，當(dāng)我們把truth 翻譯成為真理的時(shí)候，如果說(shuō)對(duì)應(yīng)truth的只是“真”的話(huà)，我們?cè)黾右粋€(gè)“理”字其實(shí)已經(jīng)將truth這一個(gè)詞加以相對(duì)化和世俗化，以及儒家化。因?yàn)槔硎嵌嘣鄬?duì)的東西，所以“真”一到我們中國(guó)文化里，真就不是絕對(duì)的東西而是相對(duì)的東西。講完真理，我們就問(wèn)自由。我們今天中國(guó)人，包括大部分法學(xué)者，那些在中國(guó)非常具有影響力、非常具有政治力量的群體，他們所講的都是自由秩序，那么，自由是“真”的東西還只是一種理，我認(rèn)為自由只是理而不是真的東西?？档掳阉旁趯?shí)踐理性來(lái)探討，將其作為實(shí)踐理性的指引，給我們一個(gè)啟示，自由本身肯定是一種世俗化的表達(dá)，而不是基督教中上帝意志的表達(dá)。我們?nèi)绻v要激活儒家，首先要問(wèn)，生活里邊除了自由作為立法的基礎(chǔ)以外，還有沒(méi)有別的基礎(chǔ)在這里？儒家給我們兩千年治理經(jīng)驗(yàn)里邊，其背后真正具有法則性、原則性、基礎(chǔ)性的內(nèi)涵，也就是能夠成為散漫、游離、漂泊無(wú)根約束性的法則是什么？康德哲學(xué)上的自由絕對(duì)是有法律的自由，有約束的自由，那么我們中國(guó)人提供的約束實(shí)際上是怎樣的一種合理性呢？我們中國(guó)人提供的基礎(chǔ)性法則就是從家出發(fā)這個(gè)法則。這個(gè)時(shí)候，我認(rèn)為如果在中國(guó)法律體系里邊找到一個(gè)能夠讓自由變成一套合乎中國(guó)人日常生活行為，合乎我們情感的一套法則的話(huà)，可能找到對(duì)他具有約束力，和自由具有共同作用、共生性的其實(shí)就是家，從“家”這里我們看到了儒家秩序原理。

說(shuō)實(shí)在的，我認(rèn)為今日再用傳統(tǒng)儒家的話(huà)語(yǔ)講儒家已經(jīng)沒(méi)有什么生命力了，我們也很難具備足夠的能力去這么講。所以，我只是從法學(xué)角度來(lái)觀察。我認(rèn)為在當(dāng)今中國(guó)法律體系里邊，如何彰顯出以家為基礎(chǔ)，儒家這幾千年歷史帶來(lái)的基本的社會(huì)規(guī)范，給予這些規(guī)范以法律上的正當(dāng)性和約束力，使它成為我們?nèi)粘Ｉ钪袑?shí)用的法律規(guī)則。這就是儒家思想在中國(guó)當(dāng)代思想和實(shí)踐中呈現(xiàn)出的面貌，如果文化人民要在中國(guó)社會(huì)出場(chǎng)，這一人民意志作為立法意志就是體現(xiàn)為這樣的法則。我的講話(huà)完了，謝謝大家！

主持人任鋒：非常感謝張龑教授發(fā)言，剛才三位法學(xué)界朋友已經(jīng)向我們展示自身對(duì)儒家傳統(tǒng)了解和前期的展望?，F(xiàn)在還有二十分鐘的討論時(shí)間，每個(gè)人發(fā)言?xún)煞昼姡?/span>“儒生文叢”作者代表可以先作回應(yīng)。

“儒生文叢”第二輯 

學(xué)術(shù)指導(dǎo)：蔣慶 陳明 康曉光 余樟法 秋風(fēng) 

主編：任重

出版社：中國(guó)政法大學(xué)出版社

出版日期：2013年10月

書(shū)目（七冊(cè)）：

        壹．《儒家憲政主義傳統(tǒng)》（姚中秋著）

        貳．《儒家文化實(shí)踐史（先秦部分）》（余東海著）

        叁．《追望儒風(fēng)》（米灣著）

        肆．《赫日自當(dāng)中：一個(gè)儒生的時(shí)代悲情》（張晚林著）

        伍．《“親親相隱”問(wèn)題研究及其他》（林桂榛著）

        陸．《閑先賢之道》（陳喬見(jiàn)著）

        柒．《政治儒學(xué)評(píng)論集》（任重主編）