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俞榮根?著《禮法中國(guó)：重新認(rèn)識(shí)中華法系》出版

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書名：《禮法中國(guó)：重新認(rèn)識(shí)中華法系》

作者：俞榮根

出版社：孔學(xué)堂書局

出版時(shí)間：2022年2月

【內(nèi)容簡(jiǎn)介】

40余年學(xué)思精粹，俞榮根教授傾囊相授，深入淺出娓娓道來，故事案例精彩紛呈……

《秋菊打官司》討說法、“親親相隱”有說法、“天理·人情”潤(rùn)國(guó)法……

中華法系是“諸法合體”嗎？“父子相隱”是“腐敗之源”嗎？“為政以德”，是人治主義嗎？韓非、商鞅是“以法治國(guó)”嗎？中國(guó)古代真有所謂的“人治”與“法治”之爭(zhēng)嗎？“春秋決獄”是“高下在手”“想整誰就整誰”嗎？中國(guó)古代司法是“卡迪司法”嗎？……

結(jié)合問題和案例，本書通過追述“律典體制”“律令體制”對(duì)法律史研究的影響及局限；闡析中國(guó)古代法的“禮法”屬性、“禮法體制”的結(jié)構(gòu)與歷史，以及“禮法體制”研究范式對(duì)重新認(rèn)識(shí)中華法系的價(jià)值；尋求中國(guó)古代法之“自我”，對(duì)中國(guó)古代法和中華法系作一番重新認(rèn)識(shí)。

【作者簡(jiǎn)介】

俞榮根（1943～），浙江諸暨人，享受國(guó)務(wù)院政府特殊津貼專家、國(guó)家有突出貢獻(xiàn)專家、入選“當(dāng)代中國(guó)法學(xué)名家”和《今日中國(guó)》“影響中國(guó)法治建設(shè)進(jìn)程的百位法學(xué)家”。曾任西南政法大學(xué)副校長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師，重慶社會(huì)科學(xué)院院長(zhǎng)兼重慶市人民政府發(fā)展研究中心常務(wù)副主任，第九屆全國(guó)政協(xié)委員，重慶市第二屆人大常委會(huì)委員（駐會(huì)）兼法制委主任委員。出版《儒家法思想通論》等十多種學(xué)術(shù)專著，主持并主編《中國(guó)法律思想史》（司法部原法學(xué)教材編輯部審定教材）、《羌族習(xí)慣法》《地方立法后評(píng)估研究》《地方立法質(zhì)量評(píng)價(jià)指標(biāo)體系研究》《中華大典·法律典·法律理論分典》等，被學(xué)界稱為“系統(tǒng)研究儒家法的人”。

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【自序】

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尋求中華法系的“自我”

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1979年仲秋時(shí)節(jié)，我進(jìn)入中國(guó)法律史學(xué)研園地的第一天，導(dǎo)師楊景凡先生書贈(zèng)我八個(gè)字：“解放思想，執(zhí)著始終。”寄望之殷，信任之重，躍然紙上。

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那時(shí)，禁錮已久的思想閘門還在啟開之中，學(xué)術(shù)上的禁區(qū)遠(yuǎn)未一一攻破?！敖夥潘枷搿边@四個(gè)字是何等的份量！像是對(duì)一個(gè)法律史學(xué)新兵鳴響的起跑令。正是懷揣這樣的信念，漸漸地，找到了自己的學(xué)研定位，還下了一個(gè)心愿：追尋中國(guó)古代法和中華法系的“自我”，破譯中華法文化的“遺傳密碼”。

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我自知做不到，但這不影響我將它作為有生之年的學(xué)研目標(biāo)。彈指40多個(gè)春秋逝去，自我檢測(cè)一下，結(jié)論是：愿景依然誘人，目標(biāo)難以企及，此心或可安然，力拙未曾放棄。

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這本小書便是我40多年尋求中國(guó)古代法和中華法系之“自我”的一個(gè)學(xué)研報(bào)告。

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“自我”，亦作“本我”，為“我”之主體所固有。中國(guó)古代法和以中國(guó)古代法為母法而開枝散葉出去的中華法系之固有“自我”，經(jīng)一百多年來幾代學(xué)人相接力的持續(xù)探尋，已呈現(xiàn)出其歷史面孔的大致輪廓。然學(xué)術(shù)無止境，求真未可懈。中國(guó)古代法和中華法系固有之“自我”尚存在“自我之闕”，甚至還有些“自我之殤”。繼續(xù)追尋其“自我”，繼續(xù)破譯其“遺傳密碼”，仍是法律史研究中相承相繼的萬里長(zhǎng)征。自己不過是追隨著前賢的腳印而與同行同仁們手挽著手走了其中一小段的一顆小卒子。

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王國(guó)維先生妙用辛棄疾《青玉案·元夕》詞下半闕來表達(dá)學(xué)問的第三重境界：“眾里尋他千百度。驀然回首，那人卻在，燈火闌珊處。”真是神來之筆，何等精到！

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回想自己由研析孔子、儒家之法而探究古代成文法公布、禮與法、罪與刑、人與法等等問題，伏讀文獻(xiàn)，遍搜資料，訪求名師，夙夜未怠，或有千慮一得，但總覺零敲碎打，提不起綱領(lǐng)，直到反復(fù)研讀荀子“禮法論”而茅塞漸開。而后又受“律令體制”說的研討啟發(fā)而有“禮法法”和“禮法體制”的思考，方覺忽然亮朗，而有“燈火闌珊”之愉悅。

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已故社會(huì)學(xué)大師費(fèi)孝通先生以“鄉(xiāng)土中國(guó)”表達(dá)農(nóng)耕的傳統(tǒng)中國(guó)社會(huì)。若從法律體制、權(quán)力格局、社會(huì)治理、規(guī)范意識(shí)和秩序建構(gòu)的視角看去，“鄉(xiāng)土中國(guó)”不正是“禮法中國(guó)”嗎！40多年的“自我”追尋，占得“禮法中國(guó)”四字，私心不無戚戚焉。用“禮法中國(guó)”作小書書名，似覺有點(diǎn)兒“冒”。這把年紀(jì)了，那就冒它一次吧。

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自晚清以來百二十多年中，就中國(guó)法律史教學(xué)和學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域而言，沈家本、梁?jiǎn)⒊仁呛`路藍(lán)縷的第一代開山祖師，董康、程樹德等第二代繼續(xù)創(chuàng)榛劈莽，陳顧遠(yuǎn)、楊鴻烈等則是建構(gòu)學(xué)科體系的第三代中流砥柱，繼往開來的第四代屬于我們那些飽經(jīng)風(fēng)霜又勤勉劬勞的受業(yè)老師們。幾代法律學(xué)人研究中華法系成果豐碩、貢獻(xiàn)卓絕，為后人構(gòu)筑起良好的學(xué)術(shù)平臺(tái)。

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我們本應(yīng)登得上第五代的臺(tái)面。但很不幸，很無奈。學(xué)業(yè)未成被卷入那場(chǎng)“史無前例”的大折騰運(yùn)動(dòng)，蹉跎十年后才重新回爐冶煉。1978-1979年，大陸各高校學(xué)研法律史的研究生和進(jìn)修生就那么七零八落的十來個(gè)“不惑”之年人，大多是1966-1970年的所謂“老五屆”大學(xué)畢業(yè)生。那時(shí)，教師隊(duì)伍嚴(yán)重不足，人才斷層，“青黃不接”，我們被趕鴨子上架，竟在尊敬的“第四代”老師們提攜下，參與編寫教材，同臺(tái)講課。說句實(shí)話，我們頂不起第五代法律史學(xué)人的那片天，于是自嘲式地自升半格，權(quán)稱“四代半”吧，好像業(yè)內(nèi)也還認(rèn)可。造化真會(huì)作弄人！

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記得有位同一學(xué)術(shù)代際的校友學(xué)兄說過：我們這一代人出不了大師。我打心眼里表示認(rèn)同。別人怎么樣我不知道，自己有幾斤幾兩還是清楚的。五年大學(xué)真正正軌上課讀書的也就兩年左右，混成了個(gè)半生不熟。像一棵玉米，揚(yáng)花吐穗正濃時(shí)節(jié)遇上斷肥斷水，長(zhǎng)成個(gè)癩頭棒子。就真實(shí)學(xué)歷而言，算是大專生就不錯(cuò)了。后來投身法律史教學(xué)和研究，并不是對(duì)這門學(xué)科有深切了解又有興趣愛好而自覺、主動(dòng)的選擇，只不過是為了改變生存環(huán)境在權(quán)衡利弊后的一種無奈。因之，就與“興趣是最好的教師和創(chuàng)新原動(dòng)力”這一條沾不上邊。如果說，進(jìn)入法律史學(xué)大門后也曾幾十年如一日，宵興夕寐，樂此不疲，那只是踐行老一輩“干一行愛一行”的教誡所致，還有一個(gè)農(nóng)家子弟從小勞苦慣了的習(xí)性而已。我們上學(xué)那個(gè)時(shí)代，多數(shù)學(xué)生被要求學(xué)俄語(yǔ)，學(xué)的又是一套政治話語(yǔ)的啞巴俄語(yǔ)。我不幸是其中一個(gè)。其直接后果之一，是與地球人最應(yīng)該了解的英語(yǔ)世界生分了。自清末民初百多年來，有中西學(xué)術(shù)文化深度交融方有中國(guó)文化之新生命已成共識(shí)。一個(gè)學(xué)人，不諳西學(xué)，就法學(xué)和法律史學(xué)而言，如何能有大視野、大格局？記得1980年代中期，拜訪來華講學(xué)的杜維明先生等，談起一位與我有信函交誼的同代際學(xué)友。這位仁兄是十年大動(dòng)亂時(shí)跑出去的，這時(shí)在杜先生門下攻讀博士學(xué)位。杜先生說，他在讀中學(xué)、大學(xué)時(shí)形成的那套思維方法，要改弦易轍也難，他正為此苦苦地努力著。杜先生無意中的這番話，令我驚愕，從此也多了一份自省。

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先賢有句四字教：“守先待后”。40多年歲月，彈指一揮間而已。自己孜孜于探求中國(guó)古代法和中華法系之儒家法真精神，于法律史學(xué)，或?yàn)橐患抑?；于儒學(xué)，實(shí)支流中支流的一泓山間溪水而已。然“守先”之責(zé)，不敢自棄?！笆叵取敝?，在探求四千年相承相傳又外播東亞、南亞之華夏古代法那個(gè)“自我”，洗滌外加其身上的“污”與“誤”。拙著所述，便是一個(gè)半路出家的法律史學(xué)人的心得匯集。是耶非耶，一付公論。

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可慶幸的是，我們迎來了出類拔萃的第五代新銳。他們是1977年中國(guó)大陸恢復(fù)高考后經(jīng)過系統(tǒng)正規(guī)教學(xué)訓(xùn)練，學(xué)養(yǎng)厚實(shí)，學(xué)業(yè)有成而陸續(xù)進(jìn)入法律史領(lǐng)域的碩、博士們。在他們之后，第六代，第N代也正踵武而至?！笆叵取敝畼I(yè)，代代相繼；“待后”之任，冀望新銳。中國(guó)法律史學(xué)的學(xué)脈傳承有自，日新又新，生生不息。希望總在前頭。

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謹(jǐn)以小書作芹曝之獻(xiàn)，尚祈尊敬的讀者朋友斧正之！

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俞榮根

于海南澄邁縣之盈濱雙棲居

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2020.9.29初稿

2021.8.14修定

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【目錄】

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自序

緒論

一、問題緣起

二、學(xué)研求索

三、范式述介

第一章：律典體制、律令體制抑或禮法體制總論

第一節(jié) “律典體制”與中華法系

一、法系和中華法系

二、中華法系學(xué)

三、“律典體制”范式下的中華法系研究

四、“律典體制”說與“諸法合體”論

第二節(jié) “律令體制”與中華法系

一、律令與律典、令典

二、“律令體制”說源自日本

三、“律令體制”說傳入中國(guó)

四、日本學(xué)者的反思

五、“律令體制”說不能完整表達(dá)中華法系

第三節(jié) “禮法體制”與中華法系：禮法與禮法結(jié)構(gòu)

一、“禮法”正名

二、“禮法”和荀子的“禮法學(xué)”

三、“禮法體制”說之先聲

四、“禮法”的結(jié)構(gòu)

第四節(jié) “禮法體制”與中華法系：禮法之流變

一、禮法原型：以禮為法、出禮入刑

二、禮法式微：“強(qiáng)道”崛起、獨(dú)任刑罰

三、禮法重建：以禮率律、律外有禮 ?

四、禮法終結(jié)：帝制潰敗、師法西制

五、重建禮法（一）：引禮入律

六、重建禮法（二）：編纂禮典

七、重建禮法（三）：禮俗習(xí)慣法

八、余論

第二章 分論一：“禮法體制”范式下的古代法問題討論

第一節(jié) 成文法公布問題

一、一個(gè)“法典主義”的思路

二、“懸法象魏”：成文法的公布

三、成文法和公布成文法

四、“懸象”與“懸刑圖”

五、小結(jié)

第二節(jié) 刑書、刑鼎問題

一、“鄭刑書”：子產(chǎn)、叔向、孔子

二、“晉刑鼎”：孔子、蔡史墨、荀寅

三、晉之禮法：唐叔之法、被廬之法

四、晉之“亂制”：夷之蒐、董之蒐

五、“宣子之刑”：趙宣子？范宣子？

六、“擅作刑器”：趙鞅、荀寅

七、“民在鼎矣”與“尊貴”“為國(guó)”

八、孔子：贊子產(chǎn)，譏刑鼎

九、小結(jié)

第三節(jié) 罪刑法定與非法定問題

一、“叔向難題”

二、教義學(xué)上的罪刑法定與非法定學(xué)說

三、圍繞罪刑關(guān)系的百年聚訟

四、古代罪刑制度傳統(tǒng)尋蹤

五、《晉書·刑法志》：罪刑法定與非法定的和合學(xué)說

六、罪刑法定與非法定和合學(xué)說的思想源流

七、罪刑法定與非法定和合的制度定鼎

八、結(jié)語(yǔ)

第四節(jié) 古代民法問題

一、“中國(guó)古代民法”概念再議

二、故事中的古代家產(chǎn)制民事規(guī)則啟示

三、戶：中國(guó)古代法的民事主體

四、戶：身份與契約共存

五、戶的民事權(quán)利

六、戶本位民事活動(dòng)的主要原則

七、小結(jié)

第五節(jié) 人治與法治問題

一、問題的緣起

二、“儒家人治、法家法治”論的由來

三、儒法分歧并非“人治法治對(duì)立斗爭(zhēng)”

四、先秦儒法之爭(zhēng)的實(shí)質(zhì)：兩種君主政治

五、黃宗羲的“治法”非法治

六、古籍所稱“法家”詞義考析：再論“儒家人治法家法治”

七、余論

第六節(jié) 自然法與倫理法問題

一、“儒家自然法”說的提出

二、何謂“自然法”

三、儒家法不是自然法

四、儒家法是倫理法

五、“倫理”是我國(guó)固有的文化范疇

六、倫理法的含義和特點(diǎn)

七、結(jié)語(yǔ)：尋找中國(guó)古代法的“自我”

第三章 分論二：“禮法體制”下的“禮法之治”

第一節(jié) 禮法體制與“禮法之治”

一、“禮法”:良法善治之“治法”

二、“中道”：良法善治之治道

三、“君子”：良法善治之“治人”

四、“德政”：良法善治之治政

五、“鄉(xiāng)治”：良法善治之基礎(chǔ)

六、“祥刑”：良法善治之利劍

七、結(jié)語(yǔ)：禮法之治的智慧價(jià)值

第二節(jié) 法先王：禮法體制中的統(tǒng)治合法性

一、“先王”：儒家政治倫理典范

二、 禪讓和征誅：政治合法性的兩種模式

三、四重合法性：禮法體制下的合法性自證

四、真實(shí)與偽善：合法性自證史話

五、評(píng)析：復(fù)古還是開新

六、再評(píng)析：“法先王”與現(xiàn)代法政

七、“圣王”與“王圣”：“法先王”的缺憾與救濟(jì)

第三節(jié) 天理、國(guó)法、人情：禮法之治的一個(gè)面相

一、天·天子·民：三角型權(quán)力結(jié)構(gòu)

二、天理·國(guó)法·人情：三角型治理結(jié)構(gòu)

三、禮法之治：屈法伸情

四、天理、國(guó)法、人情與現(xiàn)代法治

五、從工具型法治到體制型法治

第四節(jié) “親親相隱”：禮法體制中的親屬權(quán)

一、考史：“親親相隱”的思想與立法

二、論爭(zhēng)：“親親相隱”之研究

三、故事：佘祥林案的案中案

四、家庭權(quán)：“親親相隱”之性質(zhì)

五、抗御公權(quán)：“親親相隱”的價(jià)值

六、小結(jié)：學(xué)研心語(yǔ)

第五節(jié) 調(diào)處：禮法傳統(tǒng)下的非訴訟經(jīng)驗(yàn)

一、《萬家訴訟》：不懂“要個(gè)說法”為何物

二、源遠(yuǎn)流長(zhǎng)：調(diào)處的制度沿革

三、一脈遺存：“申明亭”掌故

四、類型分析：調(diào)處運(yùn)作機(jī)制之一

五、特征分析：調(diào)處運(yùn)作機(jī)制之二

六、禮法社會(huì)：調(diào)處制度的生存土壤

七、 ADR啟示：調(diào)處的歷史合理性與局限性

八、從“調(diào)處”到“調(diào)解”：調(diào)處制度的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型

九、調(diào)解制度：ADR的現(xiàn)代中國(guó)模式

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【后記】

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春秋時(shí)期有位神一樣的盲人音樂家?guī)煏?，留下一段論學(xué)名言：“少而好學(xué)，如日初之陽(yáng)；壯而好學(xué)，如日中之光；老而好學(xué)，如炳燭之明?！边@是學(xué)人的勵(lì)志銘，境界很高。我是心向往之而力有未逮，于是等而下下之，也胡謅了幾句心得：“少而為學(xué)，人生所需；壯而為學(xué)，事業(yè)所需；老而為學(xué)，養(yǎng)生所需?！?019年5月間，香港城市大學(xué)法律學(xué)院朱國(guó)斌教授發(fā)來幾通微信，約我寫一部平生所學(xué)的法律史學(xué)書稿。正是這個(gè)“養(yǎng)生所需”，促使我欣然接受了他的鼓動(dòng)。謝謝朱教授！

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孰料跨入庚子年后，先是新型冠狀病毒來襲，武漢封城，各地先后限行。近五萬名白衣戰(zhàn)士馳援江城，以命相搏，阻擊戰(zhàn)、圍殲戰(zhàn)打得驚心動(dòng)魄。好消息、壞消息輪番轟擊眼球，分分秒秒牽動(dòng)著憂患的心。我的一位大學(xué)同姓學(xué)兄，曾在武漢高校任教授，春節(jié)前后，還在饒有興味地向我介紹他搜集的俞氏族譜資料，準(zhǔn)備編撰一本“俞氏源流”之類的書。封城后再也聯(lián)系不上，解封后才得知，這位學(xué)兄已經(jīng)走了。聞?dòng)崟r(shí)，不由得老淚縱橫，使我對(duì)“切膚之痛”“感同身受”有了更刻骨銘心的體悟。

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庚子之夏，又是雷雨交加，江河湖泊濁浪滔天，華夏大地洪水泛濫。視頻中，一幢幢農(nóng)村新宇轟然沖毀，來不及撤離的災(zāi)民匍匐在屋頂上等待救援，各地應(yīng)急力量和青壯人員日夜抗洪搶險(xiǎn)……點(diǎn)點(diǎn)滴滴都無不使人揪著心。

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其時(shí)，新型冠狀病毒仍然肆虐著我們地球人，六大洲所有國(guó)家竟無一幸免。國(guó)際風(fēng)云劇變，中美之間，貿(mào)易戰(zhàn)、科技戰(zhàn)等等之間打得不可開交，冷戰(zhàn)甚至熱戰(zhàn)的達(dá)摩克利斯劍似乎又懸在頭上。人們被高調(diào)警示：世界進(jìn)入了百年未有之大變局。

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歲月并非靜好，書室不隔世情。面對(duì)此時(shí)此景，說自己可以不聞窗外事，埋首古紙堆，一心理舊稿，是假話。我做不到！我承認(rèn)，自己仍舊大俗人一個(gè)，修為太差，無緣釋老。

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因此，拙稿一拖再拖，直到是年中秋前幾天才交稿。

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自2015年秋天以來，與老伴相依為命，貓?jiān)诤Ｄ相l(xiāng)下一處住地，先是租房，后購(gòu)陋室，在椰風(fēng)海韻里享受著兩人世界，好友調(diào)侃我們“樂不思渝”。

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世上萬事總難圓滿。安家海南鄉(xiāng)下，生活回歸簡(jiǎn)單，固然不成問題，但對(duì)于寫作，就太不方便了。別的不說，手頭無書缺資料這一條就夠傷腦筋的。

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幸好！托互聯(lián)網(wǎng)之福，有微信、電郵溝通便捷。多虧段曉彥、梁健、彭浩晟、秦濤、鄧長(zhǎng)春、李娟諸位博士出手相助，有求必應(yīng)，隨時(shí)幫我查核資料。周子良博士、魏順光博士、謝全發(fā)博士慷慨提供自己的研究成果以供參考。拙稿的第二部分，一些基本觀點(diǎn)是多年來與秦濤博士共同的研究心得。自2013年開始，我們聯(lián)手撰寫了《律令體制抑或禮法體制？》《禮法之維：中華法系的法統(tǒng)流變》《中國(guó)法思想史研究四十年（1978—2018》等論著，為本書稿的撰寫奠立了很好的基礎(chǔ)。這次撰寫中，秦濤博士又提供了不少新資料，包括他去北京國(guó)家圖書館查閱抄錄的資料。書稿中所征引古籍原文亦由秦濤博士一一校核。拙稿甫定，西南政法大學(xué)法律史教研室袁春蘭老師率領(lǐng)她的研究生團(tuán)隊(duì)校讀了全稿。這次編定前，又由段曉彥博士的師生團(tuán)隊(duì)重新校閱一過。借拙作終成印刷品之際，特向上述各位誠(chéng)致謝忱！作為曾經(jīng)的老師，祝愿他們?cè)诟髯缘膶W(xué)術(shù)領(lǐng)域中繼往開來，有所發(fā)現(xiàn)！有所創(chuàng)新！為我們?nèi)沃氐肋h(yuǎn)的法學(xué)教學(xué)和法治建設(shè)事業(yè)貢獻(xiàn)智慧與力量！

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日月如梭。轉(zhuǎn)眼來到2021年。當(dāng)年的學(xué)生彭浩晟博士發(fā)來微信，說是約了幾位師友，老師年屆七九將成八零后了，準(zhǔn)備22年元旦一起到海南聚聚。憑過去的經(jīng)驗(yàn)，這番盛情不是難卻，而是卻不了的。2009年，我們幾個(gè)法史界“四代半”有個(gè)“長(zhǎng)春約法”：如老天眷顧，活到七十、八十時(shí)，不搞什么壽慶形式，實(shí)行“三不三只”：“不辦宴不外請(qǐng)不張揚(yáng)，只歡聚只評(píng)議只出書”。這六條“約法”中，只有“出書”一項(xiàng)，需要提前準(zhǔn)備。記得2012年我奔七零后那時(shí)，是有書的。我們編纂的《中華大典·法律典·法律理論分典》剛出版，近千萬字，精裝16開四大冊(cè)，算是不失體面。我還編了本《路：人生文集》，印出來讓師友們隨意取?，F(xiàn)在年老力衰，一時(shí)半會(huì)也編不出書來。惆悵之際，還是友人提醒：不是交了書稿給香港城市大學(xué)出版社了嗎？趕緊問問啊！一拍大腿，對(duì)??！問的結(jié)果，年底前不一定出得來。老友中有曾榮任出版社社長(zhǎng)、總編的，提醒我，香港方面出的是中文繁體字版，大陸出的是中文簡(jiǎn)體字版，兩者在版權(quán)上不沖突。于是征得朱國(guó)斌教授的同意后，趕緊與貴陽(yáng)孔學(xué)堂書局的張發(fā)賢副總編商量出版簡(jiǎn)體版事宜。他看了書稿，征得書局主要領(lǐng)導(dǎo)首肯后，即告知好消息，并十分客氣地說：“謝謝對(duì)書局的信任和支持！”接著，他又選派富有經(jīng)驗(yàn)的張基強(qiáng)編審做小書的責(zé)任編輯，以確保年底前出書。謝謝你們，二位張編！謝謝孔學(xué)堂書局！

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俞榮根

于海南澄邁縣之盈濱雙棲居

2021.8.19

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責(zé)任編輯：近復(fù)

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